金融、非法集资犯罪

货代公司无营利目的的私下换汇，为什么还会被认定为外汇类非法经营罪

若要认定行为人构成外汇类非法经营罪，要求具备几个要件，一是具有营利的目的，二是具有非法兑换货币的行为，三是至少达到情节严重的情况，即非法买卖外汇的金额或违法所得达到相应数额以上。多个要件同时具备，才会被认定为非法买卖外汇的非法经营罪。

而货代公司通常以提供运输服务为经营范围，以收取代理佣金、运费、仓租费、服务费为营利方式。也有的货代公司会为了提高竞争力，帮客户代收货款，而这些货款往往是外币，于是，货代公司便会协助双方客户将货款进行相应币种的兑换。此时，这些货代公司在主观上并不具备营利的目的，客观上虽存在非法兑换货币的行为，但并不以赚取汇率差为营利手段。按照法律规定，多数货代公司通常都不会构成非法买卖外汇的非法经营罪。

理由很简单，非法买卖外汇的非法经营罪构罪核心在于，行为人目的是通过买卖外汇来谋取收益，并将这种收益作为经营收益，这种情况下的买卖外汇，才是一种非法买卖外汇的行为，才能进一步构成非法经营罪。如果说，以其他经营行为为直接营利目的，根本不靠换汇赚钱，或者说换汇充其量只能算是为了方便营利的手段。那么即便有非法兑换货币的行为，有经营行为，也并不能认定为非法买卖外汇的非法经营罪。显然，货代公司虽存在经营行为，但经营行为是以运输代理等相关服务为主要经营范围，并通过该经营行为为营利手段并达到直接营利的目的，即便该货运公司同时具有非法兑换货币的行为，也只是提高竞争力的手段，并非通过赚取汇率差为直接营利目的。因此，这类的货代公司不应当作为非法买卖外汇类非法经营罪的犯罪主体。

然，即便如此，还是会有很多货代公司经常受到此罪名的困扰，甚至被以非法买卖外汇的非法经营罪追究刑责。这又是为何呢？

其实，这些货代公司即便没有营利目的，却被认定为外汇类非法经营罪，还是跟经营模式以及日常操作不规范有关。即，有的货代公司会将所谓的代收货款和佣金等服务费一并，并在将兑换好的货款转出时，直接扣除了相应的佣金、仓储费、海运费等等，司法机关便会认为，该货代公司以收取佣金等服务费方式，变相赚取汇率差，从而认定该货运公司以赚取汇率差为营利目的，非法买卖外汇，构成非法买卖外汇的非法经营罪。

但实际上，司法机关的这一认定往往是存在问题的。因为，货代公司往往具有明确的收费标准，该收费标准会在合同中予以明确，并在每一单业务中予以体现。而非法买卖外汇的特点通常是低价买入高价卖出，在转账的时候也就是具有明显的加减汇率或者金额的情况。当然，这在转账过程中，因货币属性，往往无法分辨单笔被扣除的资金性质。此时，司法机关往往就会对被扣除的资金作出不利与行为人的解释，即该被扣除的资金属于赚取的汇率差，而非合同约定的运费、仓租费等服务费。这显然是违背了存疑有利于被告人原则。此时，辩护律师则需要在庞大复杂的银行流水中，对应所申请调取的客户运输合同等，尽量将货代公司所扣除的资金解释为以约定的运费、仓租费等服务费用。以期使最终结果倾向于货代公司。