制假售假犯罪

现实生活中，有很多烟酒副食店、超市、小卖部都会办理烟草零售证销售香烟，但在经营过程中，店主也常常会因各种原因将店铺转让或者转租出去，接手店铺的承租人或者受让人往往会继续使用原来店主的烟草证，销售香烟。

对于上述转租或者转让店铺后，继续使用原来店主的烟草证销售香烟的情形，有的地方会认为烟草零售证的持证人与实际经营者不符，实际经营者自己没有烟草专卖许可证，使用他人的烟草证销售香烟的，属于无证经营，应当构成非法经营罪。

但本文认为，转租或者转让店铺后，继续使用原来店主的烟草证销售香烟的，不构成非法经营罪，以烟草专卖许可证持证人与实际经营者不相符，认定是无证非法经营，是一种司法机械主义的做法。

首先，烟草专卖证的持证主体与实际经营者是分离的，使用烟草证的主体，并不仅仅只有载明的实际经营者，还可以延伸到其他实际经营者。

根据《烟草专卖许可证管理办法》的相关规定，申请烟草专卖许可证的主体包括了公民、法人和非法人组织，那么当法人或者非法人组织，尤其是公司，或者烟酒店、超市等作为个体工商户申请办理烟草专卖许可证时，其持证主体就是该公司，或个体工商户，但是，该公司、个体工商户作为主体时，无法实现烟草的经营，其必须依赖自然人来实际经营，而现实生活中，实际经营者可以是一人或多人，也可能随时发生变更，此时，持证主体与实际经营者就发生了分离，在持证主体未变，销售烟草资格未丧失，持证主体与实际经营者出现分离的情形下，使用烟草专卖许可证的主体就不限于是烟草证载明的经营者的姓名，还可以延伸到其他实际经营者。因此，接手经营的实际经营者也具有使用该烟草专卖许可证的资格。

其次，通过转租或者转让接手经营仅仅是店铺的经营权发生变化，烟草专卖许可证的持证主体没有发生变化，也就是说，烟草专卖的资格没有转移。按照“一店一址一证”的原则，该店铺作为持证主体，仍然是拥有销售卷烟的资格的，当店铺的资格没有缺失时，实际经营者的变化，并不影响店铺销售卷烟的资格。

再次，转租或者转让店铺后，即使实际经营者发生变化，但是该店铺仍有资格销售烟草，接手的经营者，仍然是按照烟草专卖零售证的要求从指定的烟草公司进货，以及在指定的地点销售，既不会影响到卷烟的销售质量，也不会损害消费者利益,更不会造成国家税款流失，因此，没有对市场秩序造成任何危害，相反，还促进了烟草的流通，提升了烟草的税收。

最后，从接手经营的经营者的主观意图来看，其不但不是属于明知自己“无证”仍销售香烟，反而是积极寻求途径取得烟草专卖许可证销售香烟，因此，对于经营者而言，就没有明知无证而仍销售香烟的非法经营罪的主观故意，根据主客观相一致的原则，即使认为经营者没有烟草专卖许可证，但其没有非法经营的主观故意，因此，不成立非法经营罪。

综上所述，对于实践中，通过转租或转让接手他人烟酒店铺，继续使用原来店主的烟草证销售香烟的行为，仍然应视为有证经营，从本质上来说，其没有影响到卷烟的销售质量，没有损害到消费者的利益,更没有造成国家税款的流失，不具有扰乱市场秩序的社会危害性，因此，不属于犯罪行为，而以违法行为予以行政处罚。

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